Por que el Pacto de Socios llega a aquel detalle de relación entre los socios al que no puede llegar la ley. Ahí es donde el Pacto de Socios emerge como el documento necesario para acordar aquellos aspectos no regulados legalmente, o hecho de manera diferente a cómo desean hacerlo los socios (siempre y cuando no entre en contradicción con lo prescrito en la Ley de Sociedades de Capital).

Muchos de los acuerdos alcanzados en el Pacto de Socios, no sólo sí se pueden recoger en los Estatutos sociales, sino que incluso conviene hacerlo para que sean oponibles a terceros. Lo habitual es que los Pactos de Socios incluyan una cláusula que exija la modificación estatutaria para recoger determinados acuerdos alcanzados entre los socios.

Sin embargo, existen otros acuerdos que no se recogen en los Estatutos, bien porque los socios desean mantenerlos como confidenciales, o bien porque no serían inscribibles por el Registro Mercantil.

El uso de un Pacto de Socios es especialmente recomendable en una Startup, dado que en muchas de estas empresas la previsión es que se vayan incorporando nuevos inversores, que deberán asumir las reglas del juego establecidas en el Pacto de Socios Startup, adhiriéndose al mismo.

Frecuentemente las Startups necesitan mecanismos de fidelización del talento que incorporarán como personal de la compañía, y uno de los instrumentos actualmente más utilizados es el de las Phantom Shares (o participaciones virtuales), cuyo funcionamiento y alcance suele ser aprobado por los socios en el Pacto de Socios.

Nos encontramos en nuestro despacho con muchos casos en que los conflictos entre socios, especialmente los problemas entre socios que lo son al 50%, podrían no haber existido de disponer éstos de un Pacto de Socios.

El Pacto de Socios no es la solución a todos los problemas societarios, pero en la medida en que haya sido elaborado con reflexión y profundidad, intentando prever los problemas que pudieran surgir entre los socios, cuando dichos problemas surjan, la solución habrá sido acordada previamente entre los socios.

Siendo el acuerdo entre socios un documento susceptible de tal cantidad de variantes, sería demasiado larga la relación de todos los errores que hemos identificado en nuestro despacho de abogados mercantil, durante más de 15 años de especialización, en Pactos de Socios firmados sin el adecuado asesoramiento legal.

Sólo por citar dos de los más importantes:

• Establecer una cláusula de drag along (derecho de arrastre), sin estipular un valor mínimo de la compañía a partir del cual poder ejercer dicho derecho;
• No incluir una cláusula que permita la novación modificativa del Pacto de Socios sin exigir la unanimidad, bloqueando por tanto la entrada de nuevos inversores que soliciten cualquier modificación, si uno de los socios, aun siendo muy minoritario, se opone a firmar el nuevo Pacto de Socios.